卫生法学专家卓小勤对本刊记者表示，根据其对张悟本“咨询”行为的观察，这实际上是一个诊疗行为，可构成非法行医。

　　根据我国《医疗机构管理条例实施细则》第八十八条，其中对“诊疗活动”的界定是指通过各种检查，使用药物、器械及手术等方法，对疾病作出判断和消除疾病、缓解病情、减轻痛苦、改善功能、延长生命、帮助患者恢复健康的活动。

　　卓小勤认为，在张悟本对客户“咨询”的过程中，其挂号、问诊、开方子等整个流程很容易让人相信张悟本就是中医，这实际已完全抵消了悟本堂门口那道“非医疗食疗专业机构”的声明作用。“门口的声明不是给老百姓看的，是给相关行政部门看的，以规避法律责任。”

　　盈科律师事务所律师易胜华亦持相同观点，他认为，张悟本在电视节目中开讲座，出版《把吃出来的病吃回去》一书，在“悟本堂”接受病人挂号并开具处方的行为，应该属于医疗活动的性质。

　　在《把吃出来的病吃回去》一书中有关于张悟本的身份介绍，其中有一项是“著名中医世家”，易胜华认为等于间接表明自己的“中医”身份，至少也是试图给人造成这样的一种误导。同时，易胜华也看过其发表的关于糖尿病、高血压等病症的调治内容。“如果张悟本在接待患者咨询的时候，向患者提供了类似的治疗建议，这与执业医生坐诊并无区别。张悟本的行为属于非法行医，应当受到行政处罚。”

　　根据我国刑法规定，非法行医罪是指：未取得医生执业资格的人擅自从事医疗活动。对其处罚为，情节严重的处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金;严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

　　非法行医罪是1997年10月1日起施行的《刑法》中的新罪名。对于本罪的理解和认定，司法实践中历来存在诸多争议。

　　卓小勤认为，对医师施行准入制度，其核心在于保证患者的就医安全。如果冒充中医，用自创的所谓食疗的方子去为患者治病，即使方子本身既无功也无过，这也是不允许的，如果患者因此停服其他药物而延误病情就更要负责了。

　　卓小勤提到了上世纪80年代北京著名的王淑华还阳草案件。“王淑华就是一个乡下的老太太，她就是用白薯藤做成了胶囊制剂，自称可以治癌症，当时在北京做广告，而且她是跑到部队的一个干休所的卫生所来非法行医。她本身没有行医资格。这个案件在1991年就已经判了，当时并无非法行医罪，是用制作销售假药之罪名判的。”卓小勤说，“新鲜的白薯藤咱们都可以吃，实际上没有任何的疗效，对人体也没有害，但是因为其销售行为可以耽误人家正常治疗问题就严重了。这一案件中非法销售的假药虽然没有对人体造成直接危害，但嫌疑人仍被判了刑。”

　　“根据中医理论指导，有的食品属于食药同源，比如枸杞、红豆、绿豆等，并都称可以治疗疾病。所以不论食疗方子是否有疗效，其行为主体都可构成非法行医。尤其是张悟本坐堂行医，自称中医，以治疗疾病为目的为病人开具所谓食疗处方，完全符合非法行医的特征。”卓小勤说。

　　对此，北京大学法学院教授曲三强持不同意见。“从法理上讲，如果读者按照张悟本在《把吃出来的病吃回去》一书中提供的方法进行食疗，导致病情恶化或延误，很难要求张悟本对其承担法律责任。张悟本的书，只是提供了一种养生方法，其在科学领域的真伪并不妨碍其公开发表。”曲三强说，“从法律意义上说，是否具有科学性不是作品发表权的前提条件。至于公众由于缺乏认知而采信某种说教和观点，很难归责于作品作者。”

　　对于张悟本的非法行医定罪，全国律师协会刑事业务委员会委员许兰亭律师对本刊记者表示，他认为很难认定。“张悟本的行为现在并未看出有造成严重的情节后果，其也并没有开药方。”